紅罐王老吉年銷售額達(dá)160億元，商標(biāo)使用合同有效性成核心問題
月底即將開庭的王老吉商標(biāo)案，將決定加多寶的母公司香港鴻道集團(tuán)(下稱“香港鴻道”)紅罐王老吉使用權(quán)的去留問題。而目前，外界最大的爭議聚焦在當(dāng)年香港鴻道通過行賄所得的合同是否有效這一問題上。
另外一層因素則在于，目前“王老吉”商標(biāo)價值千億元，而紅罐王老吉2011年銷售額也達(dá)到160億元，但王老吉商標(biāo)租賃費(fèi)目前每年僅有500多萬元，被嚴(yán)重“廉租”。
23日，臨近開庭之際，王老吉商標(biāo)所有人廣州醫(yī)藥集團(tuán)(下稱“廣藥集團(tuán)”)第一次向媒體披露了這份引起雙方分歧的合同，此前雙方一直避而不談的合同內(nèi)容首度曝光。
商標(biāo)租賃費(fèi)用十年僅增50萬
該商標(biāo)租賃合同顯示，廣藥集團(tuán)向香港鴻道收取的商標(biāo)使用費(fèi)十年間僅從450萬元/年增加到今年的506萬元/年，而雙方如果繼續(xù)按現(xiàn)有合同合作到2020年，當(dāng)年的商標(biāo)使用費(fèi)也將只有537萬元。
1997年2月，廣藥集團(tuán)旗下的廣州羊城藥業(yè)股份有限公司王老吉食品飲料分公司(今“王老吉藥業(yè)股份有限公司”前身)與香港鴻道簽訂了商標(biāo)許可使用合同。合同規(guī)定，香港鴻道自當(dāng)年取得獨(dú)家使用“王老吉”商標(biāo)生產(chǎn)銷售紅色紙包裝及紅色鐵罐裝涼茶飲料的使用權(quán)。
1997年后，香港鴻道成立加多寶公司負(fù)責(zé)王老吉在內(nèi)地的生產(chǎn)和經(jīng)營。2000年，廣藥集團(tuán)與鴻道簽訂了第二次合同，將有效期延長10年至2010年。
“450萬元就是當(dāng)年定的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)時廣藥集團(tuán)考慮到王老吉仍處于品牌培育期，只按照當(dāng)時鴻道2億元年銷售額的2.25%作為商標(biāo)使用費(fèi)，此后這個標(biāo)準(zhǔn)一直沒有變過，只是按照合同每年約有千分之九的上浮。”廣藥集團(tuán)專門負(fù)責(zé)王老吉商標(biāo)案的一位中層告訴《第一財(cái)經(jīng)日報》。
2002年，加多寶開始大筆投入品牌推廣。公開數(shù)據(jù)顯示，加多寶2002年銷售額不及2億元，2007年飆升到50多億。尤其是2008年加多寶為四川地震災(zāi)區(qū)捐款1億元的舉動及營銷推動，當(dāng)年加多寶銷售額高達(dá)120億元。2010年，銷售額超過150億元。
但實(shí)際上，廣藥集團(tuán)收取的王老吉商標(biāo)使用費(fèi)并沒有隨著紅罐王老吉銷售額的增加而增加。
對此，上述廣藥集團(tuán)中層解釋，因?yàn)榧佣鄬毷蔷惩猹?dú)資企業(yè)，在涉及品牌租賃的使用費(fèi)上，品牌輸出方并無權(quán)亦無法真實(shí)核實(shí)對方的銷售額。
按照國際慣例，品牌使用費(fèi)一般是5%。而據(jù)廣藥集團(tuán)該中層透露，廣藥即便對旗下合資公司王老吉藥業(yè)、白云山、記黃埔等，收取的品牌使用費(fèi)都是按照銷售額的2.1%收。
而如果香港鴻道嚴(yán)格按照銷售額2.25%的比例給廣藥集團(tuán)，按照其2011年160多億的銷售額，要付3.6億的商標(biāo)使用費(fèi)。因此業(yè)內(nèi)認(rèn)為，加多寶多年來一直在廉價使用王老吉商標(biāo)。
據(jù)悉，目前廣藥集團(tuán)已聘請過第三方公司進(jìn)行不同形式的王老吉商標(biāo)損失評估，其中最高的損失評估金額高達(dá)3個多億。
合同是否有效成核心問題
即將于29日開庭的王老吉商標(biāo)案，審理機(jī)構(gòu)是中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(下稱“中貿(mào)委”)。
廣東伯方律師事務(wù)所一位律師告訴本報，首席仲裁員通常由中貿(mào)委指定，另外兩位仲裁員分別由廣藥集團(tuán)和鴻道在中貿(mào)委仲裁員名單中指定。
從現(xiàn)有爭議來看，考驗(yàn)仲裁員的將是《合同法》第五十二條怎么適用的問題，當(dāng)年香港鴻道集團(tuán)行賄所獲商標(biāo)合同是否有效的裁決，亦將為此類案件以后的審判留下依據(jù)。
2000年，廣藥集團(tuán)的當(dāng)權(quán)者是副董事長、總經(jīng)理李益民。為了長期運(yùn)作紅罐王老吉，香港鴻道集團(tuán)負(fù)責(zé)人陳鴻道在2001至2003年間向李益民三次行賄合計(jì)300萬港元。
于是，2002年11月，雙方簽署了第一份補(bǔ)充協(xié)議，將租賃時限延長至商標(biāo)續(xù)展期限2013年。2003年6月，李益民第三次收受陳鴻道100萬港元，并簽署了第二份補(bǔ)充協(xié)議，約定將王老吉商標(biāo)租期延長至2020年。
2004年李益民受賄案東窗事發(fā)，李益民以受賄罪被判處無期徒刑。而陳鴻道則至今在逃。
上述伯方律師事務(wù)所的律師指出，按照《合同法》第五十二條，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益，或者有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，通過這些非法手段所得合同是無效的。
本報獲悉，廣州市政府將直接督辦此事，并委派廣州市公職律師事務(wù)所全權(quán)代理此事。另有兩家北京律所協(xié)助跟進(jìn)。
香港鴻道聘請了上海某律師事務(wù)所，其主要合伙人為中貿(mào)委原副秘書長，此外，北京長安律師事務(wù)所和廣東陳小華律師事務(wù)所也將協(xié)助應(yīng)訴。
廣藥集團(tuán)23日稱此次有比較大的把握打贏官司，準(zhǔn)備終止與鴻道集團(tuán)2010~2020年的合作協(xié)議。
而公開資料顯示紅罐王老吉2011年銷售額160億，如仲裁結(jié)果真如廣藥集團(tuán)所愿，那么加多寶將陷入失去主導(dǎo)產(chǎn)品的險境。
有業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，待仲裁結(jié)果出來之后，廣藥集團(tuán)和香港鴻道必然會就合作問題再坐下來談，比較大的結(jié)局很可能是香港鴻道繼續(xù)租賃，不過租賃費(fèi)用要有大幅提升。
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